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担保业务案例分析与点评(十一)
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担保业务案例分析与点评(十一)

发布时间: 2013-06-27     点击率: 835

 

担保业务案例分析与点评(十一)
崔润海
 
一、项目概况
A公司成立于2006年,注册资金1000万元。2006年5月10日,A公司与沈阳市于洪区东北家具集散中心管委会签订项目投资协议,在沈阳市于洪区沙岭街道银岭路K区1号占用土地23400平方米,建有厂房等建筑物总面积为13572.5平方米(其中车间7649.22平米,办公楼3533.12平米,宿舍楼1580.184平米,门卫60平米,干燥房300平米,锅炉房450平米)。A公司拥有50多种比较先进的木工设备,设备价值约450万元
2010年7月,担保中心为A公司在浦发银行的800万元人民币流动资金借款提供了担保,借款合同约定的还款方式为自2011年4月至7月等额分期还款。反担保措施为企业股东持有的A公司1000万股权质押,企业法人代表及配偶、股东及配偶提供个人连带责任保证。
A公司法定代表人兼总经理于2010年11月2日因脑出血死亡,经营遇到困难,在2011年2月份正式停产。
二、评审意见以及方案设计
1.土地转让问题
A公司对土地享有准使用权。A公司作为政府招商引资企业,先在该土地上建设厂房,并经工商行政管理部门批准获得营业执照。虽然A公司尚未取得土地使用权,但该公司建筑物和企业经营受法律保护。因此,土地管理部门挂牌后,排除了其他企业竞买该宗地的可能性。A公司与受让人签订 “土地转让协议”在效力上存在一定的瑕疵。A公司作为该土地的准使用人,可以通过合作协议进行融资。A公司与受让人签订“土地转让协议”行为,是出租、出售、转移企业主要财产的行为。
担保中心与A公司签订的《委托保证合同》第三条第四款规定:“未经担保中心同意,不得出租、出售、转移企业的重要财产”。因此,A公司转让土地及房产之前须经担保中心同意,且不得损害担保中心对该公司享有的权益。
2.应收帐款帐期长
由于A公司以往的主营业务是加工商用家具,为大型酒店、公寓和宾馆提供家具,所以应收帐款的帐期比较长,并且面临着由于产品质量问题所引起的回款纠纷。该公司主营业务正在处于转型阶段,由商用家具转向民用家具,在沈阳的大型家私市场都设立了直营店并且已经开始营业,同时与代理商已经签署了代理协议。担保中心到直营店进行了考察,验证了投资规模,并且采用突击的方式对其代理商进行了核实。
根据A公司的实际情况,担保中心采用了100%的股权质押,企业法人代表及配偶、股东及配偶提供个人连带责任保证的反担保方案。
三、法律要点分析
法律要点主要体现在股权转让问题。企业法人代表死亡后其股权开始继承,法人代表的妻子、父母作为第一顺序的继承人,各自分得相应股权。根据继承法第33条规定:“继承人负担的被继承人的应纳税与债务范围,以遗产实际价值为限。遗产分配顺序:税款(注:根据具体情况税款有时优先于担保物权)→一般债务→继承。继承人放弃继承的,不负偿还税款、债务的义务”。
法人代表的股权继承结束(取得或放弃)后,可以根据公司法的规定开始转让股权。担保法第80条规定:“股权一旦出质,非经当事人双方协商同意的,均不得转让、许可使用;协商同意转让、许可使用的,所得价款应当用于提前清偿或提存,以维护质权人利益”。担保中心与A公司签订的《股权质押合同》第十五条规定:“除非获得担保中心事先同意的书面同意并遵守了该同意所附带的任何条件,否则在本合同的有效期间,下列行为无效:出租、出让、转让、调换、赠与或次其他方式处置质押物,将质押物用以偿还其他债务”。
A公司在股权转让之前征得担保中心的同意,其转让行为在法律上不存在瑕疵。若担保中心同意股权转让,应做好相应措施,确保所得款项用于提前清偿银行贷款。
四、问题与思考
1.以股权质押作为反担保方式是担保业务发展的有利武器。假如企业做了股权质押,其在工商变更时必须经质押权人同意,有效约束了企业主观恶意违约的行为,规避了企业的道德风险。
2.考核企业的时候一定要把企业的资产核实,对其固定资产进行查实,这对执行企业股权的时候有一定的保障。
3.签署好《委托保证合同》、《股权质押合同》和《承诺函》尤为重要,把合同里的每一条款进行仔细的推销,以防出现在法律诉讼阶段和执行阶段对担保中心不利的条款。
 
 
作者单位:沈阳市中小企业信用担保中心

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